Договор на ниокр с физическим лицом

Автор: | 18.05.2018

Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ).

Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ является:

  • консенсуальным;
  • возмездным;
  • двусторонним.

Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

Выполнение НИОКР создает результат, отделимый от выполняемой работы, в чем проявляется их сходство с подрядом. Поэтому к рассматриваемым обязательствам применимы подрядные нормы, на которые не влияет специфика НИОКР.

При выполнении ОКР исполнитель вправе самостоятельно, если иное не предусмотрено договором, привлекать к их исполнению третьих лиц. К таким отношениям применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК РФ). Что касается научных исследований, то их специфика требует, чтобы исполнитель проводил их лично. Он вправе привлекать соисполнителей НИР только с согласия заказчика (п. 1 ст. 770 ГК РФ).

В отношении формы договора действуют общие правила о форме договора.

Предметом договора на выполнение НИР является проведение научных изысканий, а договора на выполнение ОКР – разработка конструктивного решения изделия, создание образца изделия, воплощающего это решение, либо новых приемов, операций и методов работы, то есть новой технологии. В рамках договоров на выполнение НИР ведутся фундаментальные и поисковые теоретические исследования, выявляется принципиальная возможность постановки и решения практических задач.

Существенным условием рассматриваемого договора является уровень будущего исследования или разработки. Он оформляется путем согласования сторонами технического задания, научных и экономических требований заказчика.

Сторонами договора являются заказчик и исполнитель. Исполнителем могут выступать любые юридические и физические лица, лицензирование деятельности по НИОКР не предусмотрено. Вместе с тем исполнителями выступают, как правило, специализированные научно-исследовательские, конструкторские организации, для которых НИОКР – основные или ведущие виды деятельности. На стороне заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права — граждане, юридические лица, публичные образования.

К срокам выполнения работы, согласно ст. 778 ГК РФ, применяются нормы ст. 708 ГК РФ, регулирующей подрядные правоотношения. Закон не содержит указания на срок как на существенное условие договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. Характер таких работ свидетельствует о возможности определения срока через категорию разумного срока. Поэтому когда срок выполнения работ не указан в договоре, они должны быть выполнены в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Срок является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.

В договоре могут указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами могут быть предусмотрены также промежуточные сроки, то есть сроки завершения отдельных этапов работы. Если иное не установлено нормативно-правовыми актами или договором, исполнитель несет ответственность за нарушение не только конечного, но также начального и промежуточного сроков. Ответственность может выражаться в возмещении убытков или уплате неустойки, предусмотренной договором. Указанные в договоре начальный, конечный и промежуточный сроки могут быть изменены в случаях и в порядке, которые предусмотрены договором (п. 2 ст. 708 ГК РФ). Нарушение конечного срока предоставляет заказчику право отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 708 и п. 2 ст. 405 ГК РФ). Несоблюдение исполнителем начального или промежуточного срока дает заказчику право отказаться от принятия исполнения лишь в том случае, когда допущенная просрочка свидетельствует о явной невозможности окончания работ к установленному сроку (п. 3 ст. 708, п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Цена работы. Согласно ст. 778 ГК РФ к цене применяются правила ст. 709 ГК РФ, регламентирующей подрядные правоотношения. Цена не относится к числу существенных условий договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. При отсутствии договорной цены оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Цена является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.

Если иное не предусмотрено законом или договором, риск случайной невозможности исполнения договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ несет заказчик.

Если иное не предусмотрено договорами на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касающихся предмета договора, хода его исполнения и полученных результатов. Объем сведений, признаваемых конфиденциальными, определяется в договоре.

Каждая из сторон обязуется публиковать полученные при выполнении работы сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.

Если иное не предусмотрено договором, заказчик имеет право использовать переданные ему исполнителем результаты работ, а исполнитель вправе использовать полученные им результаты работ для собственных нужд.

Исполнитель в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан:

  1. выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;
  2. согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;
  3. своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;
  4. незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;
  5. гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц (ст. 773 ГК РФ).

Заказчик в договорах на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ обязан:

  • передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;
  • принять результаты выполненных работ и оплатить их.

Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ.

Если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором на выполнение научно-исследовательских работ результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре.

Если в ходе выполнения опытно-конструкторских и технологических работ обнаруживается возникшая не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК РФ).

Исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя (п. 1 ст. 401 ГК РФ).

Исполнитель обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором.

Договор подряда. Срок выполнения работ: Видео

48 Договор на выполнение научноисследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

По договору на выполнение научноисследовательских, опытноконструкторских и технологических работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытноконструкторских и технологических работ – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК РФ).

Договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ является:

1) консенсуальным – заключение договора происходит с момента достижения сторонами соглашения о его условиях;

3) взаимным – наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора на выполнение научноисследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.

Предмет договора – результат творческого решения исполнителем поставленной научной, технической или технологической задачи. Результат договоров на выполнение НИОКР всегда должен облекаться в вещественную форму – научный отчет (заключение), образец изделия, конструкторская документация и т. д. либо изыскательские работы, либо и проектные, и изыскательские работы, осуществляемые для государственных или муниципальных нужд.

Существенными условиями государственного контракта являются также способы обеспечения исполнения договорных обязательств.

Обязанности государственного заказчика по оплате работ обеспечиваются соответствующими органами государственного управления РФ, субъекта РФ или муниципальным образованием (в зависимости от источника финансирования).

Допустимо применение любых обеспечительных мер, предусмотренных гражданским законодательством: поручительство, банковская гарантия, неустойка и др.

Стороны контракта – государственный или муниципальный заказчик и подрядчик. В качестве государственного или муниципального заказчика могут выступать органы государственной власти РФ и субъектов РФ или орган местного самоуправления, а также получатели бюджетных средств, уполномоченные указанными органами (только бюджетные организации). В качестве подрядчика может выступать юридическое лицо или гражданин, отвечающие требованиям законодательства о размещении заказов.

Форма договора – письменная.

Ответственность сторон государственного контракта имеет некоторые особенности.

В случае просрочки исполнения заказчиком обязанности, предусмотренной государственным или муниципальным контрактом, подрядчик вправе потребовать уплаты неустойки в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБР.

49 Договор возмездного оказания услуг

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

1) консенсуальным – заключение договора происходит с момента достижения сторонами соглашения о его условиях;

3) взаимным – наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора возмездного оказания услуг.

1) физическое лицо;

2) юридическое лицо, в ряде случаев обладающие специальной лицензией на осуществление конкретного рода деятельности.

1) физическое лицо;

2) юридическое лицо.

В качестве предмета договора возмездного оказания услуг выступает полученный заказчиком полезный эффект от совершения исполнителем определенных действий либо осуществления им определенной деятельности. Полезный эффект, полученный заказчиком по договору, носит нематериальный характер и в противоположность договору подряда никогда не выражается в появлении новой вещи или изменении потребительских свойств уже существующей.

Цена – не определяется законодательными актами.

Срок исполнения – определяется по соглашению сторон.

Существенным условием договора возмездного оказания услуг является срок.

Содержание договора составляют обязанности исполнителя оказать услугу, а заказчика – ее оплатить. Обязанность исполнителя может быть конкретизирована путем описания той услуги, которая должна быть оказана, определением места и срока ее исполнения. Без определения этих обстоятельств оказание услуг невозможно, поскольку процесс оказания услуги и ее результат неотделимы.

Права и обязанности исполнителя (услугодателя):

1) обязан оказать услугу, конкретизированную договором с указанием времени и места ее исполнения;

2) имеет право при невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, требовать оплаты в полном объеме, предусмотренном договором;

3) право на компенсацию расходов, фактически понесенных до момента наступления невозможности исполнения;

4) вправе в любой момент отказаться от договора возмездного оказания услуг при условии возмещения заказчику убытков.

Права и обязанности заказчика (услугопринимателя):

1) обязан оплатить предоставленные услуги;

2) компенсировать исполнителю расходы, фактически понесенные до момента наступления невозможности оказания услуги;

3) вправе в любой момент отказаться от договора возмездного оказания услуг при условии возмещения исполнителю убытков.

Организация планирует заключить с физическим лицом договор на выполнение работ

Вопрос-ответ по теме

Организация планирует заключить с физическим лицом договор на выполнение работ по проектированию перемешивающей установки для использования на собственном производстве.Вправе ли физическое лицо выполнять такие работы?

сообщаем следующее: Да, вправе.

Какие-либо ограничения относительно подрядчика гражданское законодательство не содержит.

Поэтому если заказчик уверен в квалификации подрядчика и достижении им поставленных целей при заключении договора подряда, он может заключить такой договор.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

«Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИР и ОКиТР, иногда также используется обобщенное сокращение «НИОКР») не являются договорами подряда. Гражданский кодекс РФ выделяет их в отдельную главу 38. В целом они родственны договору подряда, но имеют ряд особенностей, которые отличают их от него.*

Основное отличие – особый, творческий характер выполняемой исполнителем работы, из-за которого оплате подлежит даже отрицательный результат работы (ст. 775 и 776 ГК РФ). Имеются и другие отличия данных договоров от договора подряда. Тем не менее к договорам НИР и ОКиТР применяются общие положения договора подряда о цене (ст. 709 ГК РФ) и сроке выполнения работы (ст. 708 ГК РФ), а также положения о договоре бытового подряда в части правила о последствиях неявки заказчика за получением результатов работ (ст. 738 ГК РФ). Это установлено в статье 778 Гражданского кодекса РФ. Кроме того, к договорам ОКиТР применяются правила статьи 706 Гражданского кодекса РФ о генеральном подрядчике и субподрядчике (п. 2 ст. 770 ГК РФ).

При заключении договоров, направленных на проведение исследования, разработку и изготовление образцов, заказчику в первую очередь необходимо определить, какой именно договор будет оптимальным в конкретной ситуации: либо на выполнение научно-исследовательских работ (договор НИР), либо на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (договор ОКиТР). Также важно согласовать:

uristinfo.net

1. По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести указанные в задании заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ — разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию; заказчик, в свою очередь, обязуется принять работу и оплатить ее (п. 1 ст. 769 ГК).

В качестве самостоятельного договорного типа эти договоры были выделены лишь в действующем ГК. ГК 1964 г. не содержал норм, регулирующих указанные отношения, в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. этим договорам была посвящена всего одна статья.

Деятельность по созданию и внедрению научных разработок, новых технических и иных промышленно применимых решений охватывается категорией инновационной деятельности. Инновационная деятельность — промежуточное звено между фундаментальной наукой и экономикой, в ее рамках новые, ранее не известные знания о природных явлениях, процессах, технических решениях получают воплощение в материальных результатах, представляющих непосредственную имущественную ценность, являющихся носителем такой характеристики, как стоимость, и входящих в предмет регулирования гражданского права.

Близость договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ договору подряда обусловила, с одной стороны, возможность применения правил о подряде к отдельным сторонам этих работ. Однако применение правил о подряде допускается лишь в случаях, прямо указанных в гл. 38 ГК. Вместе с тем рассматриваемые отношения обладают весьма существенной спецификой, которая и позволила обособить их в отдельный договорный тип. Первая особенность — тесная взаимосвязь гл. 38 ГК с законодательством об исключительных правах (интеллектуальной собственности). Процесс получения результатов в ходе научных исследований, конструкторских, технологических разработок носит заведомо творческий характер, а потому помимо урегулирования этого процесса как такового (чему, собственно, и посвящена гл. 38 ГК) здесь неизбежно должны решаться вопросы об определении автора, правообладателя указанных творческих результатов, защиты их прав, оснований, условий и способов использования объектов исключительных прав, передачи их от одного субъекта другому. Последнее — сфера регулирования законодательства об исключительных правах на результаты творческой деятельности.

Нормы законодательства об исключительных правах и нормы гл. 38 ГК носят не просто смежный, но и взаимодополняющий характер, поскольку применяются к одним имущественным отношениям. В связи с этим в п. 4 ст. 769 ГК прямо предусмотрено правило, по которому условия договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИР и ОКР) должны соответствовать законам и иным правовым актам об интеллектуальной собственности. В случаях когда правовая охрана результатов НИР и ОКР не может быть осуществлена в рамках авторского или патентного законодательства (это часто происходит, когда права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели еще не зарегистрированы и заявки на регистрацию не поданы, когда результаты фундаментальных научных разработок не имеют прямого практического применения и авторское право, предоставляя защиту форме научного произведения, не защищает его содержание и т.д.), действуют правила о защите коммерческой тайны. Они частично представлены в гл. 38 ГК.

Вторая особенность отношений по выполнению научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ непосредственно связана с первой и заключается в характере ответственности исполнителя за достижение планируемого результата. Из-за творческого характера деятельности, учитывая, что новизна предполагаемого результата должна быть действительно существенной, а результат (в той или иной части) не может быть очевиден на момент начала работ (иначе деятельность не носила бы творческий характер, была бы сугубо технической), нельзя гарантировать, что положительный результат будет достигнут, даже в случае добросовестности и профессиональности исполнителя. Поэтому риск случайного недостижения результата НИР и ОКР возлагается на заказчика. Названное принципиально отличает договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ от договоров подряда, где достижение результата, соответствующего первоначальному заданию заказчика, является обязанностью подрядчика и осуществляется на страх и риск последнего.

В отличие от договора подряда (гл. 37 ГК) гл. 38 ГК имеет более простую структуру. В ней не выделяются общая часть и отдельные параграфы, посвященные особым видам договоров, хотя уже из определения, приведенного в п. 1 ст. 769 ГК, видно, что нормы гл. 38 ГК посвящены двум разновидностям договоров — договорам на проведение научных исследований и договорам на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ.

Нормативная база, регулирующая научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы, весьма обширна. В первую очередь следует упомянуть такие законы, как Закон РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах» , Патентный закон от 23 сентября 1992 г. , Закон РФ от 23 сентября 1992 г. «О правовой охране топологий интегральных микросхем» . Важное значение имеет Федеральный закон от 23 августа 1996 г. «О науке и государственной научно-технической политике». Необходимость учета интересов государства обусловила принятие таких нормативных актов, как Указы Президента РФ от 14 мая 1998 г. N 556 «О правовой защите результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения» ; от 22 июля 1998 г. N 863 «О государственной политике по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности и объектов интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий» ; Постановление Правительства РФ от 29 сентября 1998 г. N 1132 «О первоочередных мерах по правовой защите интересов государства в процессе экономического и гражданско-правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения» . В той части, в которой результаты работ получают охрану в качестве сведений, составляющих коммерческую тайну, применяется Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» , а в части, составляющей государственную тайну, — Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. «Об информации, информатизации и защите информации» .

ВВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242.

ВВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2319; СЗ РФ. 2003. N 6. Ст. 505.

ВВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2328; СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2786.

СЗ РФ. 1998. N 20. Ст. 2146.

СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3756.

СЗ РФ. 1998. N 40. Ст. 4964.

СЗ РФ. 1997. N 10. Ст. 1127.

СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 609; 2003. N 2. Ст. 167.

2. Специальных требований к форме договоров гл. 38 ГК не устанавливает, поэтому должны применяться общие правила о формах сделок. В случаях когда работы выполняются для государственных нужд, порядок заключения и форма договора определяются правилами, установленными для договоров подряда для государственных нужд.

3. Сторонами договора являются заказчик и исполнитель. Исполнителем могут выступать любые юридические и физические лица, лицензирование деятельности по НИОКР не предусмотрено. Вместе с тем исполнителями выступают, как правило, специализированные научно-исследовательские, конструкторские организации, для которых НИОКР — основные или ведущие виды деятельности. На стороне заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права — граждане, юридические лица, публичные образования.

4. Предметом договора на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских или технологических разработок, что следует из самого понятия, является деятельность по выполнению этих работ и передача их результатов заказчику.

Раскрывая содержание предмета, необходимо оценивать специфику работ и получаемого результата.

Закон «О науке и государственной научно-технической политике» (ст. 2) раскрывает содержание таких категорий, как «научно-исследовательская деятельность», «фундаментальные научные исследования», «прикладные научные исследования», «научно-техническая деятельность», «экспериментальные разработки».

Научно-исследовательская деятельность — общая родовая категория, объединяющая исследования фундаментального и прикладного характера. Сами эти исследования отличаются друг от друга уровнем творческого осмысления стоящих перед исполнителем проблем.

Фундаментальные исследования направлены на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей среды. Прикладные исследования направлены на применение существующих знаний и в известной степени производны от них.

Результаты фундаментальных и прикладных исследований, выраженные в письменной или иной объективной форме, будут охватываться понятием «произведения науки» и в качестве таковых выступать объектом авторских прав с точки зрения Закона «Об авторском праве и смежных правах». Исключение составляют случаи, когда в силу практической применимости, существенной новизны и изобретательского уровня такие результаты регистрируются как изобретения, охраняемые нормами Патентного закона. Поэтому среди основных видов результатов научно-исследовательской деятельности следует выделить изобретения и произведения науки. Для изобретений, как результатов работ по договору необязательно, чтобы права на них первоначально закреплялись за исполнителем (с получением патента), а затем уже передавались заказчику. В ряде случаев, учитывая длительность процедуры регистрации прав на изобретения, может оказаться целесообразным первичное оформление патента непосредственно на заказчика.

Опытно-конструкторские и технологические работы всегда подразумевают результат, имеющий конкретное прикладное значение. Создание объекта авторского права по результатам этих работ практически исключено. Законодатель четко определяет, в чем должен выражаться их результат. Это образец нового изделия, конструкторская документация или технология. В рамках опытно-конструкторских, технологических работ могут создаваться такие объекты исключительных прав, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Вместе с тем технические и технологические решения, не регистрируемые в качестве объектов исключительных прав и представляющие собой секреты производства, — совокупность знаний и информации (так называемые ноу-хау), — будут с точки зрения классификации объектов гражданских прав охватываться категорией «информация», регулироваться в том числе законодательством об информации.

Вполне допустимо, когда одним договором охватывается выполнение одновременно и научно-исследовательских, и опытно-конструкторских или технологических работ. Это часто происходит, когда решение фундаментальных или прикладных научных задач требует разработок в технической (технологической) сфере. При этом необходимость определенных технических (технологических) решений с последующей передачей их результатов заказчику должна четко вытекать из исходного технического задания. Как правило, комплексные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические задачи решаются в рамках экспериментальных разработок, которые представляют собой деятельность, основанную на знаниях, приобретенных в результате научных исследований или на основе практического опыта, и направленную на создание новых материалов, продуктов, процессов, устройств, услуг, систем или методов и их дальнейшее совершенствование. В рамках экспериментальных разработок в большинстве случаев получается комплексный результат, состоящий из научных результатов и новых технических или технологических решений, позволяющих воспроизводить и использовать эти научные результаты в экономике.

Комплексные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы следует отличать от научных исследований, при которых создание новых систем, механизмов, технологий носит побочный или служебный характер. Например, для уяснения закономерностей физических, химических или биологических процессов исполнитель создает особую аппаратуру или приборы, но делает это по своему усмотрению вне рамок задания заказчика. Поэтому, если такие системы, механизмы, технологии не будут прямо обозначены в исходном задании, рассматривать их в качестве результата, подлежащего передаче заказчику, нельзя. Прав на такие побочные результаты заказчик приобрести не сможет.

Договоры на выполнение научно-исследовательских, как и договоры на выполнение опытно-конструкторских работ, могут охватывать весь цикл исследований, опытно-конструкторских и технологических разработок или их этапы (элементы). При выполнении работ отдельными частями особое значение приобретает соблюдение требований коммерческой тайны каждой из сторон договора.

К сожалению, нормы гл. 38 ГК не делают акцент на существенных условиях рассматриваемых договоров (кроме, разумеется, их предмета). Поэтому для определения существенных условий необходимо рассматривать все нормы гл. 38, в том числе носящие отсылочный характер. Статья 778 ГК говорит о том, что к срокам выполнения и цене работ применяются правила ст. 708, 709. К государственным контрактам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных нужд применяются правила ст. 763 — 768 ГК.

Статья 708 ГК содержит императивное предписание о необходимости включить в договор сроки начала и окончания работ. Поэтому срок следует признать существенным условием договоров на выполнение НИОКР. Также к существенным условиям договора следует отнести пределы и условия использования сторонами полученных результатов работ (п. 1 ст. 772 ГК).

Цена к существенным условиям не относится и при ее отсутствии в договоре определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК. Для работ, выполняемых для государственных нужд, существенными условиями являются объем и стоимость подлежащей выполнению работы, сроки ее начала и окончания, размер и порядок финансирования и оплаты работ, способы обеспечения исполнения обязательств (п. 1 ст. 766 ГК).

Особо сложный вопрос, возникающий при определении перечня существенных условий, связан с толкованием п. 4 ст. 769 ГК. В соответствии с данной нормой условия договоров на НИОКР должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах. Означает ли это, что в случаях, когда предметом договоров, обозначенных в гл. 38 ГК, будут создание и передача прав на произведения науки, объекты промышленной собственности, то такие договоры должны включать существенные условия, предусмотренные, соответственно, для авторских договоров и договоров на уступку патента? Следуя буквальному толкованию п. 4 ст. 769 ГК, ответ должен быть положительный.

Обязанности сторон договора указаны в ст. 773 и 774 ГК. Несмотря на то что договоры на выполнение научно-исследовательских работ и договоры на опытно-конструкторские и технологические работы представляют собой два разных вида договоров, каждый со своим предметом, основные обязанности исполнителя и заказчика по этим договорам, описанные в ст. 773 и 774 ГК, друг от друга не отличаются.

Договор на выполнение научно-исследовательских или опытно-конструкторских и технологических работ

При рассмотрении договорных конструкций, применяемых в отношениях между инвестором и реципиентом, необходимо учитывать и возможность признания договора на выполнение НИОКР [1] форме фиксации прав и обязанностей указанных лиц как субъектов инвестиционных правоотношений. Такое видение основывается на специфике объекта и предмета таких отношений, порядка проведения работ по договору и расчетов между контрагентами. Эти вопросы попробуем рассмотреть в процессе анализа норм законодательства по этой договорной конструкции.

Характерной особенностью таких договоров является опосредования исполнения не материально-технических, а научно-технологических работ, проводимых с целью дальнейшей передачи прав на использование результатов этих работ в материальном производстве. Нормы, непосредственно регулирующие договоры на выполнение НИОКР, в настоящее время включены в ГК Украины. Положительным шагом законодателя является выделение указанных норм в самостоятельном разделе.

В законодательстве Украины указано, что по договору на выполнение НИОКР подрядчик (исполнитель) обязуется провести по заданию заказчика научные исследования, разработать образец нового изделия и конструкторскую документацию на него, новую технологию и т.п., а заказчик обязуется принять выполненную работу и оплатить ее (ст. 892 ГК Украины).

Кроме указанной статьи ГК Украины, заключения, исполнения, прекращения и ответственность по договору на выполнение НИОКР закрепляется ГК Украины (ст. 331), законами Украины «О научной и научно-технической деятельности» [2] и «О научно-технической информации» [ 3] [3] , Постановлением КМ Украины «О государственной регистрации научно-исследовательских, опытно-конструкторских работ и диссертаций» [4] и Приказом МОН Украины «Об утверждении Порядка государственной регистрации и учета открытых научно-исследовательских, опытно-конструкторских работ и диссертаций» [5 ] [5] .

В зависимости от конкретного вида работ, осуществляемых по договору на выполнение НИОКР, проводится их видовая квалификация: договоры на проведение НИР или ОКР, или технологических работ.

Необходимо учитывать, что поскольку договор на выполнение НИР несколько отличается от договора на выполнение ОКР, то необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что они могут заключаться как отдельно, так и в сфере единой договорной конструкции . Поэтому законодателем четко определена название «договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ». Это обстоятельство может быть обоснована нецелесообразностью выполнения ОКР в случае установления невозможности получения предполагаемого результата или невозможностью самого исполнителя выполнять одни и другие работы (например, если исполнителем является физическое лицо — отсутствие соответствующих промышленных мощностей; если юридическое лицо — выполнение ОКР не является ее специализацией).

Исходя из изложенного, эти договоры необходимо рассматривать отдельно, но в рамках одной договорной конструкции. Поэтому при договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести предусмотренные техническим заданием научные работы (исследования) и предоставить их результаты (документально подтвержденные) заказчику, а последний обязан принять их и оплатить. Зато по договору на выполнение ОКР исполнитель принимает обязанность по разработке нового изделия, конструкторской документации на него или новой технологии, а заказчик обязуется принять результат проведенной работы и оплатить ее.

Так, если в договоре на выполнение НИР предметом выступает результат научного исследования, который должен быть достигнут в ходе творческого выполнения технического задания заказчика, то договор на выполнение ОКР направлен на решение более конкретных задач, а именно — на разработку образца нового изделия, конструкторской документации, новой технологии и тому подобное. Однако их необходимо рассматривать в определенной совокупности, ведь они составляют звенья единой научно-технического процесса.

Разница существует также в правовых последствиях невозможности достижения результата по договору на выполнение НИР и договору на выполнение ОКР. В частности, согласно ст. 899 ГК Украины, если в ходе ОКР оказывается невозможность достижения результата вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить работы, проведенные до выявления невозможности получить предусмотренные договором результаты, но не более соответствующей части цены работ, определенной договором. Однако, если в ходе выполнения ОКР оказывается невозможность достижения результата вследствие независимых от исполнителя обстоятельств, заказчик обязан только возместить расходы исполнителя, без предоставления ему установленного договором вознаграждения.

Согласно ст. 892 ГК Украины и точек зрения ученых-цивилистов, по договору на выполнение НИОКР сторонами выступают заказчик и исполнитель. Заказчиком выполнения научно-технических работ могут выступать только те лица, которые могут оплатить выполненные работы и реализовать имущественные права в предпринимательской деятельности. То есть, если лицо выступает субъектом предпринимательской деятельности, она имеет право заказать выполнение научно-технических работ для обеспечения конкурентоспособности своей продукции. Также заказчиками могут выступать и органы государственной власти и управления. При этом необходимо отметить, что заказчик в этом случае приобретает также статуса инвестора. Согласно п. 2 ст. 6 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» инвестором признается субъект инвестиционной деятельности, принимает решение о вложении собственных, заемных и привлеченных имущественных и интеллектуальных ценностей в объекты инвестирования. Но во всех случаях независимо от того, кто является стороной в данном договоре, отношения между ними регулируются общими нормами о выполнении научно-технических работ.

Законодательство также не содержит особых требований к правовому статусу исполнителя по договору на выполнение НИОКР. Потенциально ими могут быть любые физические или юридические лица. Однако, поскольку выполнение научных исследований и разработок связано с наличием специальных профессиональных знаний и оборудования, поэтому, как правило, исполнителями являются научные и научно-исследовательские или технологические учреждения, институты, организации, учебные заведения, научные центры, имеющие в своем составе лаборатории, научно-исследовательские и конструкторские подразделения.

Договор на выполнение НИОКР является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Указанный договор относится к консенсуальным, поскольку права и обязанности сторон (заказчика и исполнителя) возникают в момент достижения согласия между ними по всем существенным условиям. Если некоторые другие консенсуальные договоры (например, договор купли-продажи) иногда выполняются в момент их заключения, то для договора на выполнение НИОКР такая возможность исключена. Это связано с тем, что момент заключения договора и момент предполагаемых им работ обязательно отделены друг от друга большим или меньшим отрезком времени. Двусторонность проявляется в наличии взаимных обязанностей, налагаемых на обе стороны, и, исходя из этого, их права (исполнитель — проводит исследования, разрабатывает образец нового изделия и конструкторскую документацию на него, новую технологию производства или иную производственную новинку; заказчик — принимает работу и оплачивает ее). Относительно возмездности, заказчик обязан оплатить исполнителю проведенной работе, независимо от того, была достигнута предполагаемых при заключении договора результатов. Указанное выше несовпадение во времени моментов заключения и исполнения договора сохраняются и при предварительной оплаты работ. Имеется в виду, что приему результата выполненных работ должно предшествовать их завершения.

Предмет договора на выполнение НИОКР является сложным, составными частями которого являются: выполнение работ , их результат и имущественное исключительное право на его использование [6] . Разница в конструкции договоров на выполнение НИР и ОКР обусловлено спецификой их предмета. Так, предметом первого договора является научная деятельность, направленная на получение и использование новых знаний, выражается в фундаментальных или прикладных научных исследованиях. Зато предметом договора на выполнение ОКР является научно- техническая деятельность — творческая деятельность, направленная на получение и использование новых знаний во всех отраслях техники и технологий [7] . Отсюда, если результат выполнения договора о НИР может иметь теоретическое или практическое применение, то договор о выполнении ОКР направлен на получение практических последствий проведенной работы (разработка новых технологий, создание нового изделия и т. Д.).

Нематериальные объекты (имущественные права на их использование), созданные непосредственно исполнителем, должны принадлежать заказчику, поскольку он был инициатором их создания и непосредственно инвестором. Исходя из этого, в договоре должно быть указано, что исключительные имущественные права на использование такого объекта на весь срок действия таких прав и без каких-либо территориальных ограничений принадлежат заказчику. При этом последний наделяется правом не только использование таких результатов, но и приобретает право передавать их третьим лицам. Зато все личные неимущественные права на созданные исполнителем результаты должны храниться за ним (или в соответствии с теми работниками исполнителя, которые являются авторами таких результатов).

Стороны в договоре определяют границы и условия использования результатов выполненных работ и соблюдение конфиденциальности . Согласно ст. 895 ГК Украины исполнитель и заказчик обязаны обеспечить конфиденциальность сведений относительно предмета договора на выполнение НИОКР, ходу его исполнения и полученных результатов, если иное не установлено договором. Объем сведений, относящихся к конфиденциальным, устанавливается договором.

Учитывая особенности заключения и исполнения договора на выполнение НИОКР, условия такой договорной конструкции необходимо сгруппировать следующим образом:

1. К существенным условиям необходимо отнести: предмет договора, в том числе уровень будущего исследования или разработки; сроки выполнения работ, при этом учитывая и выполнения отдельных этапов, если это прямо предусмотрено условиями договора; порядок распределения рисков по договору; а также конфиденциальность информации, передаваемой с выполненными работами, но на которую выдан охранный документ (патент или свидетельство).

2. В обычных условиях необходимо включать: цену договора [8] и порядок осуществления расчетов (учитывая особенности, если проводится поэтапная оплата проводимых работ) и условия сдачи и приемки выполненных работ.

3. В случайных условий — распределение имущественных прав на использование объекта права промышленной собственности.

При поэтапного предоставления результатов работы можно определить момент исполнения обязательства. Дата составления акта приемки-сдачи или поэтапной отчетности и подписания его заказчиком должны рассматриваться как момент исполнения обязательства на этом этапе. В тех случаях, когда заказчик несвоевременно обеспечивает прием работы, исполнитель имеет право в одностороннем порядке оформить акт, признается основанием для проведения расчетов [9] .

Основной проблемой при заключении договоров на выполнение НИОКР является тот факт, что часто предмет договора нельзя конкретно определить (особенно при пилотными направлениями), часто неизвестные ожидаемые результаты, не всегда могут быть четко определены расходы, существует возможность появления непредвиденных расходов и т. Д . Поэтому в юридической литературе предложено в такой договорной конструкции определять только последствия наступления возможных факторов в процессе его выполнения [10] . Простая письменная форма заключения договоров о выполнении Н ДДК P не исключает возможности удостоверить ее нотариально по волеизъявлению сторон.

Необходимо заметить, что ГК Украины не содержит конкретного указания на права сторон по договору на выполнение НИОКР, кроме права сторон на результаты работ (ст. 896). Однако законодатель четко определил круг обязанностей сторон, с которых мы можем вести в соответствии язык и о правах контрагентов по такому договору. По действующему законодательству в обязанности исполнителя относят (ст. 897 ГК Украины)

1) выполнить работы в соответствии с согласованной с заказчиком программы (технико-экономических показателей) или тематики и передать заказчику результат в срок, установленный договором;

2) соблюдать требования, связанные с охраной прав интеллектуальной собственности;

3) воздерживаться от публикации без согласия заказчика научно-технических результатов, полученных при выполнении работ;

4) принимать меры для защиты полученных при выполнении работ результатов, подлежащих правовой охране, и информировать об этом заказчика;

5) своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине недостатки в технической документации, которые могут повлечь отступления от технико-экономических показателей, предусмотренных в техническом задании заказчика или в договоре;

6) немедленно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или нецелесообразности продолжать работу.

В свою очередь, в обязанности заказчика законодатель относит следующие:

1) выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические показатели) или тематику работ;

2) передать исполнителю необходимую для выполнения работ информацию;

3) принять выполненные работы и оплатить их.

Переход на рыночные отношения внес ряд существенных изменений в понимание и механизм договора на выполнение НИОКР. Одним из таких существенных положений необходимость отнесения договора, рассматривается, к договорам инвестиционного характера, потому что:

• во-первых, в соответствии со ст. 4 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» объектами инвестиционной деятельности могут быть: научно-техническая продукция, интеллектуальные ценности, а также имущественные права;

• во-вторых, процесс инвестирования предусматривает своим результатом достижения социального эффекта или получения прибыли, включает в себя определенный риск. При этом необходимо отметить, что инвестор (в нашем случае — заказчик) принимает участие не только в прибыли, но и в убытках, если участие в убытках прямо не исключена договором [11] . Уместно возникает вопрос относительно того, что по договору на выполнение НИОКР может быть признано прибылью? Как видно, в самом договоре должна быть предусмотрена вознаграждение исполнителю (за проведенные работы и полученный результат), которую должен уплатить заказчик после подписания акта приема-сдачи. Такое вознаграждение и признается прибылью для исполнителя, если он специализируется только на разработке объектов права промышленной собственности и передачи имущественных прав на их использование. В большей степени такая ситуация характерна выполнению НИР. Если же исполнитель специализируется на внедрении в производство новых объектов права промышленной собственности, то создание опытного образца по договору на выполнение ОКР является основанием для выплаты вознаграждения за получение конечного научно-технического продукта. Все другие виды доходов, которые могут быть получены исполнителем, опосредуются другими договорными конструкциями.

Подытоживая изложенное, можно констатировать, что договоры на выполнение НДЦКР относятся к договорам инвестиционного характера.